岔路口条款的运行

在国际投资争端解决过程中，如何确定某特定情形符合“岔路口条款”运行的条件，这是该条款运行问题的关键所在。在国际投资争端的解决实践中，考虑到国际仲裁成本较高，有时国外投资者会先在东道国国内司法机关起诉该国政府。当投资者败诉或已经预测到无胜诉把握时，便会再依国际投资条约的规定提起国际仲裁。在这种情况下，就涉及如何判断“岔路口条款”是否应该进入运行的问题——若该条款进入运行，则应终止国际仲裁程序，否则，国际仲裁程序仍能够作用于该项争端的解决。这种判断的关键在于，国际仲裁庭对于其受理的案件是否已被东道国的国内司法机关受理的判断。这种认定事实上专论争鸣借助的是传统的“既判力”原则。民事案件中，在当事人相同的情况下，存在“除斥请求”（或称“既判案件不再理”）原则与“除斥争执点”（或称“既决事项不再理”）原则。这两个原则都禁止对同一诉讼标的再行起诉。除斥请求原则禁止对同一请求再行起诉，而除斥争执点原则禁止对同一争执点再行起诉。可见，既判力发生的条件是两个案件的当事人相同、诉讼争执点相同和诉讼请求相同。